Revista de Derecho Económico

La tensión entre el derecho a regular y los derechos del inversor a la luz del principio de proporcionalidad

Orlando Cabrera Colorado — Sun, 31 Dec 2023 00:00:00 +0000

Este artículo expone el marco teórico del derecho a regular, a través de la exploración de las nociones de soberanía y derecho, para presentar su marco conceptual. Analiza las fuentes que sustentan el derecho a regular, según se encuentran contenidas en tratados, costumbre internacional, principios generales de derecho, decisiones judiciales y arbitrales, así como las doctrinas de los publicistas. Expuesto lo anterior, explora sus límites, dados por el derecho internacional y las excepciones. Finalmente, se analiza el principio de proporcionalidad como método para valorar la actuación del Estado.

Los límites del Estado Emprendedor en la innovación farmacéutica desde el modelo principal-principal

Katherine Flórez Pinilla — Sun, 31 Dec 2023 00:00:00 +0000

Mazzucato (2021a y 2022) propone un cambio en el papel del Estado y aboga por una intervención activa y colaborativa en la creación de mercados mediante el diseño de misiones. Desafía el enfoque regulatorio previo y destaca la importancia de la intervención estatal directa en investigación, producción y adquisición de vacunas anticovid. Este trabajo analiza los riesgos del diseño de misiones desde la teoría del principal-principal. A pesar de las recomendaciones de Mazzucato (2021b) sobre condiciones para la inversión pública, como intervenciones en la estructura del negocio y precios, las misiones revelan debilidades. Las empresas farmacéuticas mantuvieron patentes, impusieron condiciones y se beneficiaron económicamente de fondos públicos, lo que evidenció límites económicos en asimetrías de información, costos de transacción y desequilibrio de incentivos. En conclusión, el enfoque de Mazzucato ha generado oportunidades y desafíos. Aunque busca fortalecer al Estado, la realidad muestra fallas profundizadas en su intervención económica y da cuenta de problemas como la ambigüedad entre invención e innovación y la falta de cumplimiento de las recomendaciones planteadas.

Límites a la política económica internacional emanados de los tratados de derechos humanos: La experiencia de América Latina

Pablo Damián Colmegna — Sun, 31 Dec 2023 00:00:00 +0000

En América Latina existen Estados que le han otorgado jerarquía constitucional a los tratados de derechos humanos, tanto regionales como universales. En un primer momento, este compromiso con el derecho internacional de los derechos humanos tenía como objetivo consolidar las instituciones democráticas luego de largos periodos de gobiernos dictatoriales. Con el correr de los años, el alcance de estos derechos se ha ido ampliando de manera tal de cubrir cuestiones tales como la protección del ambiente y la regulación de las empresas. Sobre este último punto, actualmente existen estándares que no solo obligan a las compañías a respetar los derechos de las personas, sino que también es deber de los Estados tomarlos en consideración durante la negociación y celebración de acuerdos internacionales de inversión. El objetivo de este trabajo es analizar los estándares de derechos humanos que condicionan la celebración y el cumplimiento de acuerdos comerciales y de qué manera los tribunales arbitrales, en la resolución de los casos sometidos a su consideración, han buscado un equilibrio entre los intereses del inversor y las obligaciones de los Estados al respecto.

El derecho comunitario en Centroamérica: ¿Restricción o ampliación de las facultades regulatorias del Estado? Control de juridicidad y resolución de disputas

Andrés Paniagua Ávila — Sun, 31 Dec 2023 00:00:00 +0000

Este artículo analiza la medida en que el derecho comunitario centroamericano, entendido como el marco jurídico del Sistema de la Integración Centroamericana y de sus subsistemas, limita o amplía las facultades regulatorias de sus Estados miembros. Con base en un análisis de la jurisprudencia de tribunales regionales, presenta determinadas características del derecho comunitario, que incluye su efecto directo, aplicabilidad inmediata y primacía. Esto permite caracterizar este cuerpo normativo como un orden jurídico independiente, con gran penetración en los sistemas jurídicos de los miembros del Sistema de la Integración Centroamericana, que goza de preeminencia en su aplicación. Se presenta, también, una visión crítica de esta caracterización, basada en trasplantes del derecho europeo. Al respecto, se proponen ciertos matices que podrían enriquecerla y ajustarla al contexto regional. Se aborda, adicionalmente, cómo la transferencia de facultades a organismos comunitarios limita los poderes regulatorios de los Estados miembros. Al mismo tiempo, se constata que la fuerte influencia del poder ejecutivo en los consejos regionales podría suponer que estos actúen motivados por intereses nacionales en determinados casos. Todas estas ideas llevan a la conclusión de que el derecho comunitario centroamericano impone una fuerte limitante a las facultades regulatorias de los Estados partícipes del proceso, al menos teóricamente. En la práctica, esta restricción podría ser menor, dado el diseño institucional del proceso regional de integración, tomando en cuenta los controles democráticos y el balance de competencias de los órganos del sistema y de sus subsistemas.

Los límites de la regulación del comercio digital en América Latina: Falta de capacidad técnica e imposición implícita de infraestructura digital extranjera

Juan Pablo Gómez Moreno — Sun, 31 Dec 2023 00:00:00 +0000

El comercio digital ha experimentado un rápido crecimiento global en la última década, y ha transformado la economía y la sociedad. Mientras que la Unión Europea y otros bloques líderes han avanzado en la regulación de este sector, América Latina enfrenta desafíos significativos. Este artículo examina las limitaciones técnicas, la imposición de estándares tecnológicos extranjeros y la falta de competitividad en la región, considerando su impacto en la regulación del comercio digital. A través de un análisis detallado, se busca identificar obstáculos y proponer soluciones para fortalecer la regulación y fomentar el debate sobre el futuro del comercio digital en América Latina.

Thoughts on the cost-benefit and cost-effectiveness analysis in the Climate Change Laws of Chile and Colombia

Rubén Méndez Reategui, Andrea Lucas Garín — Sun, 31 Dec 2023 00:00:00 +0000

The cost-benefit analysis is a process that allows the establishment of the relationship between the costs of an activity and the benefits it generates, that is, it allows us to determine whether it is economically efficient. However, its instrumental scope is inadequate when referring to the social effectiveness related to achieving a particular objective, which can be abstracted through the limitations that this type of analysis denotes to represent all the —potential— avoided damages, for example, by mitigating the negative effects of climate change. This aspect transcends if we consider that a more effective climate change mitigation measure in turn impacts economic costs, and thus affects social efficiency in the long run. In this order of ideas and from a legal-economic approach, in the light of Colombian and Chilean regulations, this contribution aims to reflect on the need to integrate a cost-benefit analysis and a cost-effectiveness analysis in the legal and multidisciplinary study of the fight against climate change, based on their incorporation into the legal framework that establishes the guidelines for the management of Climate Change in Colombia (Law 1931 of 2018, and Law 2169 of 2021) and the Framework Law on Climate Change in Chile (Law 21455 of 2022).

Arbitraje de oferta final como herramienta regulatoria y para la protección de la libre competencia en Chile

Cristóbal Lema Abarca — Sun, 31 Dec 2023 00:00:00 +0000

El arbitraje de oferta final restringe las opciones del adjudicador a una de las posturas de las partes, por lo que fomenta las negociaciones de buena fe, las propuestas razonables y los acuerdos negociados. Según se detalla en esta investigación, esta variante de arbitraje ha sido ampliamente utilizada para disputas laborales en Estados Unidos, donde también se ha expandido a ámbitos regulatorios y de libre competencia. Lo mismo ha ocurrido en Canadá, la Unión Europea y Chile. Aunque los contextos específicos difieren, existe un elemento nuclear común: negociaciones bilaterales con un desbalance en favor de una de las partes que puede desembocar en condiciones abusivas y/o desproporcionadas. El arbitraje de oferta final tiene la capacidad de abordar esa problemática, al distribuir el poder de negociación entre las partes y emular la dinámica de un mercado competitivo. Por ello, en este trabajo se plantea que, correctamente utilizado y diseñado, este tipo de arbitraje es una herramienta relevante para ser añadida —o utilizada con mayor frecuencia— como parte del arsenal de las autoridades regulatorias y de libre competencia, y de los particulares, en al menos tres situaciones: regulaciones ex ante que buscan replicar condiciones de mercado; mitigaciones ante operaciones con riesgos horizontales, de conglomerado y/o verticales; y medidas impuestas o concesiones pactadas en un procedimiento judicial.

Regulación de datos personales en el mercado de la publicidad en línea: Análisis comparado y el caso de Chile

Catalina Meza Suárez — Sun, 31 Dec 2023 00:00:00 +0000

En el mercado de la publicidad en línea existen dos fallos de mercado generados por la acumulación y explotación indebida de datos personales: la concentración de mercado en Google y Facebook y las asimetrías de información en materia de datos. Las distintas regulaciones enfrentan estos fallos unificando un fuerte estatuto sobre privacidad de datos y una regulación ex ante en materia de competencia, que establecen obligaciones para agentes económicos cuyas conductas puedan generar conflictos en el mercado, como lo son los gatekeepers (Unión Europea), el Strategic Market Status (Reino Unido) o la segmentación por cantidad de transacciones de anuncios digitales (Estados Unidos). En este contexto, resulta interesante analizar instrumentos regulatorios, como el consentimiento informado y la portabilidad de datos, que aplican las distintas regiones para enfrentar estos fallos de mercado con la finalidad de analizar regulaciones que buscan adaptarse a estas realidades locales, como es el caso del mercado chileno.

Estatuto jurídico aplicable a los deberes precontractuales de información en la contratación de seguros en el derecho chileno

Paula Riquelme Brante — Sun, 31 Dec 2023 00:00:00 +0000

Hoy coexisten dos estatutos legales paralelos aplicables a los deberes precontractuales de información en la contratación de seguros: uno compuesto por las leyes y demás normas especiales que regulan al mercado asegurador, como el Código de Comercio y el Decreto con Fuerza de Ley 251, de 1931, entre otros; y otro integrado por las normas de consumo, principalmente, por las disposiciones de la Ley 19.496, que establece normas sobre protección de los derechos de los consumidores. Desafortunadamente, el legislador omitió establecer reglas claras para armonizar e integrar las normas contenidas en estos estatutos paralelos, por lo que hoy no existe certeza respecto a cuál sería el régimen aplicable al deber precontractual de informar de las compañías y corredores de seguros. Este artículo elabora una propuesta para sistematizar la dispersión normativa existente, estableciendo criterios que permiten arbitrar la procedencia de las disposiciones de estos estatutos en la materia.

El Tribunal de Defensa de la Libre Competencia: Una institución contradictoria

Ignacio Peralta Fierro — Sun, 31 Dec 2023 00:00:00 +0000

En primer lugar, este artículo afirma que la aplicación de la normativa de libre competencia presupone una decisión política sobre el objetivo que ha de perseguir la institucionalidad. Segundo, sostiene que llevar a cabo lo anterior implica el desarrollo de una función administrativa. Tercero, defiende que el Tribunal de Defensa de la Libre Competencia, en cuanto tribunal, no es capaz de desarrollar una función administrativa adecuadamente, de modo que se produce una contradicción entre su estructura de tribunal y el desarrollo de dicha función. Por último, bosqueja cómo sería un diseño institucional administrativo de libre competencia que dé cuenta de su rol político.

Editorial

Jaime Gallegos Zúñiga — Sun, 31 Dec 2023 00:00:00 +0000

Este número supone la sexta publicación semestral ininterrumpida de la Revista de Derecho Económico, y resulta un trabajo especial, puesto que dentro de sus diez artículos recoge obras seleccionadas de la convocatoria general, pero también algunas de las ponencias (llevadas al formato propio de una revista académica) que se presentaron en el simposio «Los límites de la regulación económica en Latinoamérica» organizado por el Instituto Suizo de Derecho Comparado; el Departamento de Derecho Económico y el Centro de Regulación y Competencia de la Universidad de Chile, y desarrollado en la Facultad de Derecho de la Casa de Bello los días 6 y 7 de septiembre de 2023.

Mención especial merece el impulso del profesor de la Universidad de Berna y miembro del Instituto Suizo de Derecho Comparado, doctor Rodrigo Polanco Lazo, a través de quien manifestamos el agradecimiento a la prestigiosa entidad helvética, coorganizadora del evento, y con la cual esperamos seguir construyendo instancias
birregionales de reflexión.

El simposio congregó 29 exposiciones y conferencias magistrales de autoridades de Chile —como el ministro de energía y el fiscal nacional económico— y valiosas contribuciones provenientes de Ecuador, Perú, Colombia, Suiza, Uruguay, Brasil, Argentina, Bolivia, Guatemala y Chile. De ellas, en este número presentamos los trabajos de: Orlando Cabrera, de la Universidad Iberoamericana, México, titulado «La tensión entre el derecho a regular y los derechos del inversor a la luz del principio de proporcionalidad»; Katherine Flórez, de la Universidad del Externado, Colombia, titulado «Los límites del Estado emprendedor en la innovación farmacéutica desde el modelo principal-principal»; Pablo Colmegna, de la Universidad de Buenos Aires, Argentina, titulado «Límites a la política económica internacional emanados de los tratados de derechos humanos: La experiencia de América Latina»; Andrés Paniagua, del Sistema de Integración Centroamericana, titulado «El derecho comunitario en Centroamérica: ¿Restricción o ampliación de las facultades regulatorias del Estado? Control de juridicidad y resolución de disputas»; Juan Pablo Gómez, de la Universidad de Los Andes, Colombia, titulado «Los límites de la regulación del comercio digital en América Latina: Falta de capacidad técnica e imposición implícita de infraestructura digital extranjera»; y Rubén Méndez con Andrea Lucas, de la Universidad Autónoma de Chile, titulado «Thoughts on the cost-benefit and cost-effectiveness analysis in the Climate Change Laws of Chile and Colombia».

Por otra parte, como se adelantó, este número también alberga valiosas contribuciones presentadas en la convocatoria general y permanente, exhibiendo, a tal efecto, trabajos de: Cristóbal Lema, de la Universidad de Santiago de Chile, titulado «Arbitraje de oferta final como herramienta regulatoria y para la protección de la libre competencia en Chile»; Catalina Meza, de la Universidad Mayor, Chile, titulado «Regulación de datos personales en el mercado de la publicidad en línea: Análisis comparado y el caso de Chile»; la abogada Paula Riquelme, titulado «Estatuto jurídico aplicable a los deberes precontractuales de información en la contratación de seguros en el derecho chileno»; y del licenciado Ignacio Peralta, titulado «El Tribunal de Defensa de la Libre Competencia: Una institución contradictoria».

Como puede apreciarse, el número que nos complace presentar recoge aportes sobre distintas temáticas, como inversión extranjera, Estado emprendedor, política económica internacional, integración económica, comercio digital, asuntos ambientales, libre competencia, datos personales y derecho del consumidor, lo que lo convierte en una apuesta comprometida con el avance del saber y el espíritu crítico, valores inherentes a la Universidad de Chile.

No está de más hacer presente que todos los trabajos publicados se sometieron al mismo sistema de doble arbitraje anónimo. Tanto aquellos que proceden de la convocatoria general, como los emanados del simposio, siguiendo estrictos criterios editoriales que permitieron contar con los textos más acabados.

Nos alegra, entonces, seguir haciendo universidad —y país— y colaborar en el diálogo académico regional, poniendo a disposición, mediante un sistema de acceso abierto, el volumen 80 número 2 de la Revista de Derecho Económico, publicación que ha servido, a lo largo de los años, para construir un acervo fecundo que permite la reflexión sobre la amplia gama de tópicos propios de esta rama de la ciencias jurídicas y sociales.